随着专利审查标准的提高和专利申请驳回率的上升，一项专利的通过之路变得愈发艰难！申请周期长、审查严、通过难，把资料提交完毕，经过了漫长的等待，结果等来了专利局的驳回通知...

Tips：专利申请被驳回不是GAME OVER！复审请求是专利被驳回后的救济途径！

利用好复审请求这根“救命稻草”转危为安！

一、案情简介

2017年下旬，客户浙江某实业公司委托我方进行名称为“雪球枪”的外观设计专利申请。

2018年2月14日，国家知识产权局原审查部门以本申请不符合专利法第5条第1款的规定为由驳回了本申请。驳回具体理由是：本申请视图为雪球枪，其近似于弩枪类产品，用于发射物品，可能造成人员伤亡，造成社会恐慌，本申请不符合专利法第5条第1款的规定。2018年3月21日我方钱航律师与专利代理人楼瑜舟在研究驳回决定理由后，进行缜密案情分析和复审理由撰写，向专利复审委员会提出了复审申请。

二、决定理由

1. 关于专利法第5条第1款

     专利法第5条第1款规定：对违反法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。

2. 具体理由

     合议组认为，本申请是设计雪球枪的外观设计，根据其外观设计图片内容来看，是一种在打雪仗时可使用的雪球发射装置，包含有拉杆，弹性装备、枪把和发射按钮等。

     《专利审查指南》第一部分第三章6.1规定：对于专利法第5条第1款的审查，应当对申请专利的外观设计是否明显违反法律、是否明显违反社会公德、是否明显妨害公共利益三个方面进行审查。

     首先，雪球机本身并不违反法律，其使用和实施也并非法律所禁止，只是其生产、销售和使用有可能会受到法律或者相关规定的限制和约束，其雪球机本身并不属于专利法意义上违反法律的外观设计，可以给予外观设计专利保护。

     其次，社会公德，是指公众普遍认为是正当的、并被接受的伦理道德观念和行为准则。本申请整体设计中并未带有暴力、凶杀或者淫秽的设计内容，公众感觉到的是统一协调的视觉效果，并没有令人感到恐怖或者反感，因此本申请并不属于违反社会公德的外观设计。

     再次，妨害公共利益，是指外观设计的实施或者使用会给公众或社会造成危害，或者会使国家和社会的正常秩序受到影响。本申请虽然具备发射类产品所具有的拉杆、弹性装置、发射器等设计特征，其发射出的雪球会具有一定的时速和力度，但本身并不具有社会危害性，不会对公众或者社会造成危害，也不具有引起社会恐慌的可能性，不属于妨害公共利益的外观设计。因此通过逐一分析认定，本申请符合专利法第5条第1款的规定。

三、审理结果

撤销国家知识产权局2018年2月14日对本申请作出的驳回决定。由国家知识产权局元审查部门以原申请人提交文本为基础继续进行审批程序。

四、专利复审流程

一

根据《专利法》有关规定：专利申请人对国家知识产权局驳回申请的决定不服的，可以自收到通知之日起三个月内，向专利复审委员会请求复审。

在决定复审之前一定要先分析专利驳回原因、分析复审授权的成功率。此时委托专业的代理人或代理机构更为高效。

二

    向专利复审委员会请求复审的，应当提交复审请求书，说明理由，必要时还应当附有关证据。

复审请求书不符合规定格式的，复审请求人应当在专利复审委员会指定的期限内补正；期满未补正的，该复审请求视为未提出。请求人在提出复审请求或者在对专利复审委员会的复审通知书作出答复时，可以修改专利申请文件；但是，修改应当仅限于消除驳回决定或者复审通知书指出的缺陷。修改的专利申请文件应当提交一式两份。

三

     专利复审委员会应当将受理的复审请求书转交国务院专利行政部门原审查部门进行审查。

原审查部门根据复审请求人的请求，同意撤销原决定的，专利复审委员会应当据此作出复审决定，并通知复审请求人。

四

    专利复审委员会进行复审后，认为复审请求不符合专利法及其实施细则有关规定的，应当通知复审请求人，要求其在指定期限内陈述意见。  

    期满未答复的，该复审请求视为撤回；经陈述意见或者进行修改后，专利复审委员会认为仍不符合专利法及其实施细则有关规定的，应当作出维持原驳回决定的复审决定；专利复审委员会进行复审后，认为原驳回决定不符合专利法及其实施细则有关规定的，或者认为经过修改的专利申请文件消除了原驳回决定指出的缺陷的，应当撤销原驳回决定，由原审查部门继续进行审查程序。

五

    复审请求人在专利复审委员会作出决定前，可以撤回其复审请求。如果复审请求人在专利复审委员会作出决定前撤回其复审请求的，复审程序终止。专利申请人对专利复审委员会的复审决定不服的，可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。

（本案代理人：钱航，楼瑜舟）

撰稿人：董晓

发布：宁波行政部